|
|
Некоторые особенности заключения договора подряда между юридическим и физическим лицом. Практические рекомендации.
Достаточно распространенной формой взаимоотношений, между юридическими лицами и гражданами, при выполнении работ, оказании услуг гражданами, кроме трудового договора, является договор подряда. Правоотношения между сторонами в данном случае регулируются положениями кроме главы 37 Гражданского Кодекса Республики Беларусь, радом других нормативных правовых актов, в том числе Указом Президента Республики Беларусь от 06.07.2005 года № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам» (далее по тексту Указ).
Каждый договор, заключенный с определенным гражданином, на выполнение определенной работы, при определенно сложившихся условиях должен отражать те особенности отношений, которые складываются между сторонами. При автоматическом применении типовой формы договора, неизбежно не находят своего отражения важные аспекты, что как правило приводит к разного рода нарушениям и как следствие штрафам.
В настоящей статье мы приведем только некоторые возможные варианты отношений, которые просто необходимо отразить в гражданско-правовом договоре.
Начнем с предмета договора. Необходимо отметить, что предметом гражданско-правового договора с гражданином является выполнение Подрядчиком по заданию Заказчика работ, оказание услуг и создание объектов интеллектуальной собственности, а не в коем случае не работа в какой либо должности или по какой либо специальности.
В соответствии с Трудовым кодексом Республики Беларусь трудовая функция (работа по одной или нескольким профессиям, специальностям, должностям с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием нанимателя, функциональными обязанностями, должностной инструкцией). Наименование профессий, должностей, специальностей должно соответствовать квалификационным справочникам, утверждаемым в порядке, определяемом Правительством Республики Беларусь;
Во избежание смешения понятий выполняемой работы и трудовой функции в разделе договора подряда «Предмет договора» необходимо обязательно указать, что Подрядчик обязуется выполнить по заданию Заказчика определенный вид работ. Например: ремонт оборудования.
Порядок расчета сторон по гражданско-правовым договорам, включая суммы, подлежащие выплате, является существенным условием договора в соответствии с подп. 1.1 п. 1 Указа. Необходимо отметить, что в соответствии с п. 14.1.24. Постановления Министерства экономики Республики Беларусь, Министерства финансов Республики Беларусь, Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 30.10.2008 N 210/161/151 "Об утверждении Основных положений по составу затрат, включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг)" обязательным условием для отнесения расходов по выплате вознаграждения гражданам за выполнение ими работ, оказание услуг по заключенным договорам гражданско-правового характера (включая договор подряда) на себестоимость продукции (работ, услуг) для целей бухгалтерского учета является смета на выполнение этих работ (оказание услуг) и платежные документы. При условии если расчеты с гражданами за выполненную работу (оказанную услугу) производятся непосредственно самой организацией. Из данного правила исключением служат только договоры подряда, работы (услуги) по которым являются однофункциональными и не требуют расшифровки (перечисления) составляющих их видов работ при условии, что в договоре указывается цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения (Письмо Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь от 30.03.2009 N 2-2-18/247 "О налогообложении").
Раздел договора подряда «Цена работы и порядок ее оплаты» в обязательном порядке должен содержать общую стоимость работ. Цена работы может быть указана как общая стоимость всех подлежащих выполнению работ, так и стоимость каждого этапа работ. Указом предусмотрена ответственность за неисполнение Заказчиком обязательств по оплате выполненной работы, оказанной услуги либо созданного объекта интеллектуальной собственности в виде неустойки в размере не менее 0,15 процента невыплаченной суммы за каждый день просрочки.
Непосредственно в гражданско-правовых договорах, в разделе «Права и обязанности сторон», необходимо отразить обязательство организаций, предоставляющих работу гражданам по гражданско-правовым договорам, по уплате за них обязательных страховых взносов на государственное социальное страхование в Фонд социальной защиты населения (подп. 1.1 Указа N 314).
Также, в гражданско-правовом договоре необходимо определить место производства работ. Так при выполнении работ по месту нахождения Заказчика в гражданско-правовом договоре разумным будет предусмотреть ежедневный график начала и окончания работ. Такая норма необходима в тех случаях, когда Подрядчик будет подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, действующим у Заказчика. Это не противоречит сути договора подряда, так как распорядок работы на определенных объектах устанавливается для всех работающих в зависимости от режима работы, условий охраны объекта и порядка допуска на территорию.
При организации исполнения гражданско-правового договора под контролем Заказчика за безопасным ведением работ в договоре подряда в обязательства Заказчика, должна быть внесена норма, предусматривающая обязательное страхование жизни и здоровья Подрядчика от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. В соответствии с пунктом 243 Указа Президента Республики Беларусь от 25.08.2006 N 530 (ред. от 25.06.2009) "О страховой деятельности" (с изм. и доп., вступившими в силу с 03.07.2009) обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний подлежит жизнь или здоровье граждан работающих по гражданско-правовому договору на территории страхователя и действующих под контролем страхователя за безопасным ведением работ либо действующих под контролем страхователя за безопасным ведением работ вне территории страхователя.
Среди обязательных условий гражданско-правового договора, согласно Указа, необходимо отразить обязательства сторон по обеспечению безопасных условий работы исходя из обязанностей сторон гражданско-правового договора, и ответственность за их невыполнение. Отражение именно этих обязательств в договоре подряда вызывает зачастую затруднения у Заказчика. В этой части, зачастую. договор не конкретизируют а просто вносят в договор пункты, предусмотренные Указом. Вместе с тем, договор подряда не должен содержать пункты с формулировками «… по необходимости».
Необходимо также указать в договоре снования досрочного расторжения гражданско-правового договора.
По нашему мнению, с учетом изложенного, обязательства сторон (пункты Указа 1.3 и 1.4) могут выглядеть следующим образом:
1.3. Заказчик обязан:
- предоставить место для выполнения работ, соответствующее правилам охраны труда и требованиям техники безопасности. (Кроме отношений, при которых работы выполняются вне территории Заказчика).
- осуществить проведение вводного инструктажа и инструктажа на месте производства работ. (Указанное требование при предоставлении Заказчиком места для выполнения работ является обязательным).
Обязательства об осуществлении подготовки (обучения), повышения квалификации и проверки знаний граждан, выполняющих работу по договору подряда должны отражаться только в том случае, если заказчик берет их на себя, в связи с особенностью выполняемой работы.
Остановимся подробнее на порядке реализации данных условий. Необходимо отметить, что вводный инструктаж должен проводится по утвержденной руководителем организации (индивидуальным предпринимателем) программе (инструкции, которая должна быть разработана с учетом специфики деятельности организации (индивидуального предпринимателя) на основании примерного перечня вопросов программы вводного инструктажа изложенных в Приложении №7 к Инструкции о порядке подготовки (обучения), переподготовки, стажировки, инструктажа, повышения квалификации и проверки знаний работающих по вопросам охраны труда утвержденной Постановлением Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 28.11.2008 N 175.
Вводный инструктаж должен проводить инженер по охране труда, или специалист организации на которого возложены эти обязанности. Регистрация проведения вводного инструктажа производиться в Журнале регистрации инструктажа по охране труда. Порядок вводного инструктажа проводимого с гражданами, работающими по гражданско-правовому договору не отличается от порядка проведения инструктажа с работниками, работающими на условиях трудового договора (контракта). В Журнале регистрации инструктажа по охране труда, в графе 4. Профессия (должность) лица прошедшего инструктаж делается запись: - подрядчик, должность (или трудовая функция) не указывается.
Далее заказчику необходимо провести с подрядчиком Инструктаж на месте производства работ. Согласно п.59 Инструкции о порядке подготовки (обучения), переподготовки, стажировки, инструктажа, повышения квалификации и проверки знаний работающих по вопросам охраны труда утвержденной Постановлением Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 28.11.2008 N 175 первичный, повторный, внеплановый и целевой инструктаж проводит непосредственный руководитель работ (начальник производства, цеха, участка, мастер, инструктор и другие должностные лица). В зависимости от места, определенного в гражданско-правовом договоре для проведения работ право на проведение Инструктажа с подрядчиком должен проводить руководитель структурного подразделения(начальник производства, цеха, участка, мастер, инструктор и другие должностные лица), находящегося в месте проведения работ.
Инструктаж проводиться по разработанным инструкциям для обозначенных к исполнения по гражданско-правовому договору видов работ. Наименование этих инструкций записывается в графу 7 Журнала. Следует обратить внимание, что инструкции по охране труда в большинстве своем разрабатываются для работников отдельных профессий и значительно реже на отдельные виды работ. В той ситуации, когда у Заказчика отсутствуют инструкции на отдельные виды работ, однако имеются инструкции для работников отдельных профессий которые, могут выполнять эти работы - инструктаж подрядчика может проводиться по этим инструкциям с записью их наименования в Журнал.
- требовать документы, подтверждающие наличие соответствующей квалификации (допуска, удостоверения) инструктажа, медицинского осмотрау Подрядчика дающего право проведения конкретных видов работ. (В случае, когда для выполнения работ предусмотренных гражданско-правовым договором требуется определенная квалификация заказчику необходимо затребовать подтверждающие документы до начала производства работ и приложить копию документов, подтверждающих квалификацию Подрядчика, к экземпляру договора подряда. Например: допустить к выполнению работ по монтажу электрооборудования можно лишь специалиста соответствующей категории,)
Также ограничением служит включение в договор тех видов работ, услуг, на оказание которых необходимы наличие специальных разрешений (лицензии) либо выполнение работ и оказание услуг, подлежащих обязательной сертификации. В соответствии с пунктом 3.8 Декрета Президента Республики Беларусь от 14.07.2003 N 17 "О лицензировании отдельных видов деятельности" осуществление видов деятельности без специального разрешения (лицензии) является незаконным. Перечень продукции, услуг, персонала и иных объектов оценки соответствия, подлежащих обязательному подтверждению соответствия в Республике Беларусь утвержден Постановлением Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь от 16.12.2008 N 60 (ред. от 03.09.2009).
- расследовать либо принимать участие в расследовании несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний в порядке, определенном законодательством. (В соответствии с п.2.4.8. Правил расследования и учета несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, утвержденными Постановлением совета Министров Республики Беларусь от 15. 01.2004 года М 30 обязанность проведения расследования или участия в проведении расследования у Заказчика возникнет только в том случае, когда Подрядчик выполнял работы под контролем Заказчика за безопасным ведением работ, либо действующих под контролем Заказчика за безопасным ведением работ вне его территории. Указание о выполнении работы Подрядчиком под контролем Заказчика за безопасным ведением работ должно быть отражено в гражданско-правовом договоре. При организации работ Подрядчика вне контролем Заказчика, вышеуказанная обязанность у Заказчика не возникает.)
- не допускать (отстранять) к выполнению работ, оказанию услуг, созданию объектов интеллектуальной собственности в соответствующий день граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым договорам в местах, предоставленных заказчиком, появившихся на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения, а также в состоянии, связанном с болезнью, препятствующем выполнению работы;
- обеспечивать беспрепятственный допуск представителей государственных органов и иных организаций, в компетенцию которых входит осуществление проверок и контроля за соблюдением законодательства, в том числе проверок условий выполнения работ, оказания услуг, создания объектов интеллектуальной собственности, а также представлять информацию, необходимую для проведения контрольных мероприятий;
1.4. Подрядчик обязан:
- соблюдать соответствующие инструкции, правила и другие нормативные правовые акты, устанавливающие требования к безопасным условиям выполнения работ, оказания услуг и создания объектов интеллектуальной собственности, безопасной эксплуатации машин, оборудования и других средств производства, а также правила поведения на территории, в производственных, вспомогательных и бытовых помещениях организации;
- во время нахождения на территории Заказчика или в ином месте, где ему предоставлено место для выполнения работ соблюдать соответствующие инструкции, правила и другие нормативно-правовые акты, устанавливающие требования к безопасным условиям выполнения работ, с требованием которых его ознакомил Заказчик, а также равно и другие требования которые ему известны исходя из его квалификации, подтвержденной соответствующим документом (дипломом, свидетельством, удостоверением).
- использовать предоставленные или личные средства защиты. В процессе заключения договора подряда стороны могут придти к соглашению о том, что Заказчик обеспечивает Подрядчика средствами индивидуальной защиты. В этом случае Заказчик обязан обеспечить Подрядчика средствами индивидуальной защиты необходимыми для выполнения предусмотренной договором подряда работы. Ответственность за исправность средств защиты будет нести Заказчик. Обеспечение Подрядчика средствами индивидуальной защиты не возлагает ответственность на Заказчика за осуществлением контроля за их применением Подрядчиком, если иное не предусмотрено договором подряда.
- проходить в установленном Заказчиком порядке подготовку, обучение, инструктаж, повышение квалификации, проверку знаний по вопросам охраны труда. (текст данного пункта должен быть конкретизирован в соответствие с обязанностями Заказчика по реализации данного вопроса).
На основании вышеизложенного можно сделать вывод, что реализация требований Указа направлена на обеспечение прав и гарантий граждан, принимающих участие в процессе труда гражданско-правовым договорам на выполнение работ, оказание услуг и создание объектов интеллектуальной собственности. С учетом обязательности существенных условий гражданско-правового договора, предусмотренных Указом, устраняются многие различия, существовавшие между договорами подряда и трудовыми договорами. Однако, права граждан заключивших трудовые договоры являются значительно шире. В этом случае возможно возникновение спорной ситуации по вопросу, что имела в виду каждая из сторон подписавшая договор. В ряде случаев в ходе проверок нами выявляются договоры под наименованием «Трудовое соглашение». Предприятие или индивидуальный предприниматель квалифицирует такой договор как договор подряда, гражданин - как прием на работу. Вместе с тем, такая форма договора действующим законодательством не предусмотрена. Следует помнить, что последствием невыполнения требований Указа при оформлении гражданско-правового договора, может быть применение штрафа или признание договора незаключенным.
В этом случае, если в ходе проверки на основании документов будет выявлено, что гражданин выполняет работу постоянно (например, договор аренды о представлении торгового места, которое является рабочим местом, накладные на получение (отпуск) товара, отчеты, документы о сдаче выручки, в которых имеется подпись и др.) государственная инспекция полагает возможным, с учетом требования статьи 25 Трудового Кодекса Республики Беларусь и с согласия работника, потребовать от предприятия или предпринимателя заключения с гражданином трудового договора, так как фактическое допущение уполномоченным должностным лицом работника к работе является началом работы и должно быть письменно оформлено.
|
| |
|
| 11.11.2011 |
| Земельные отношения ждут изменения |
Президентом подписан Указ № 520 от 11 ноября 2011 "О некоторых мерах по совершенствованию отношений в области строительства, изъятия и предоставления земельных участков"
|
|
| 11.11.2011 |
| Внесены изменения в Инструкцию о порядке совершения нотариальных действий |
Министерством юстиции Республики Беларусь принято постановление от 11 ноября 2011 года № 252 «О внесении изменений в постановление Министерства юстиции Республики Беларусь от 23 октября 2006 г. № 63» (Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2011 г. №128, 8/24391). Указанным постановлением Глава 21 «Совершение исполнительных надписей» Инструкции о порядке совершения нотариальных действий изложена в новой редакции.
|
| Подробно >>> |
|
| 20.10.2011 |
| Деятельность общих судов будет совершенствоваться |
Президентом 10 октября 2011 года подписан Указ N 454 "О мерах по совершенствованию деятельности общих судов Республики Беларусь".
|
|
|
|
|
| [ архив новостей ]
|
|
|
|
| |
|
|
|
